新冠肺炎疫情的蔓延對各行各業(yè)都產生了不同層面的影響,本文就施工企業(yè)如何防范疫情產生的法律風險,提出相應的建議和對策,以供參考。
一、合同履約風險
本次疫情導致的管制性封鎖、人流自主性隔離,各企業(yè)的經營、運轉不同程度受限,各類供貨合同、服務合同、建設施工合同、運輸合同等的正常履行受到阻卻。在此情況下,不能依約履行合同一方可能有延期履行或合同變更、解除的訴求,另一方相應地有保障權益、及時止損的考慮。
應對措施:
如因本次疫情確導致合同目的不能實現(xiàn),企業(yè)可援引“不可抗力”的法律規(guī)定或合同條款,主張解除合同、免除部分合同責任或待不可抗力經過后繼續(xù)履行合同,但須注意以下幾個要點:
1. 及時通知對方
承包人應及時向發(fā)包人發(fā)出書面通知,說明不可抗力和受阻礙的詳細情況,并提供必要的證明。
由于新冠肺炎疫情不同于地震、海嘯等自然災害,其發(fā)生具有一定的持續(xù)性,參照《建設工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)通用條款第17.2款的約定,承包人還應及時向發(fā)包人和監(jiān)理人提交中間報告,說明不可抗力和履行合同受阻的情況,并于事件結束后28天內提交最終報告及有關資料。
同時,承包人應及時審查雙方所簽訂的施工合同,包括施工合同中是否有關于構成不可抗力的情形和后果的明確約定;施工合同中對于不可抗力導致的工期損失與費用損失的索賠程序是否有約定;施工合同中是否已設置人工、材料、設備調整價格的機制等。
2. 積極主張損失,做好索賠籌劃
注意收集和保存關于不可抗力事件發(fā)生的證明文件,如地方(含工程所在地、企業(yè)所在地、工人/材料來源地等)政府關于延期復工、暫停開工以及其他相關防控措施的文件;地方住建部門或衛(wèi)生部門關于延期復工、停止開工以及其他相關防控措施的文件;主要原材料因疫情影響不能及時供應的證明資料;工地工人因疫情不能返回工地的情況等。
3. 妥善履行減損義務
在本次疫情構成不可抗力的情況下,承包人有權要求免責、順延工期,但也仍有義務要采取措施避免工期的進一步延誤,避免擴大損失。如及時變更項目實施方案,從疫情影響不嚴重的地區(qū)重新采購設備材料和招聘勞務人員等,以適當履行減損義務,否則因此擴大的損失將可能將由建筑企業(yè)自行承擔。
二、企業(yè)復工風險
施工行業(yè)用工特點為勞動力密集及其流動性大,而且空間往往是開放式的。一線工人往往來自全國各地,且分工種短期流水作業(yè)的進出現(xiàn)場。即使是在工程現(xiàn)場時,施工企業(yè)也無法進行封閉式管理,面臨著工人就近使用工程所在地附近的公共生活配套,而無法像制造企業(yè)提供公共生活配套。
在疫情面前,勞動力密集且流動性大的特點是施工企業(yè)的致命弱點,因此,工程項目復工的疫情風險比其他行業(yè)更高,承擔的代價也是非常大的。
應對措施:
為應對疫情對施工企業(yè)停復工的影響,施工企業(yè)可采取如下措施:
1. 按規(guī)停復工,履行防控職責
在開復工前應當遵守建設工程項目屬地政府的停復工規(guī)范要求,核查是否實質具備開復工條件,包括是否具備開復工所需的勞務人員、材料設備;項目管理人員是否能正常上崗;工人以及管理人員是否按照政府規(guī)定在開復工前采取了相應的防控隔離等措施;防控物資是否已準備等。
待實際開復工后,施工企業(yè)仍須按照屬地政府的要求做好疫情排查和員工宣傳、教育和防控工作,強化外來人員管控、落實各項防控措施、建立應急處理工作機制等。
2. 按規(guī)定發(fā)放工資,做好工資籌劃
對于延遲復工期間工資發(fā)放問題,人社部于2020年1月24日發(fā)布了《關于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關系問題的通知》,規(guī)定企業(yè)停工停產在一個工資支付周期內的,企業(yè)應按勞動合同規(guī)定的標準支付職工工資。超過一個工資支付周期的,若職工提供了正常勞動,企業(yè)支付給職工的工資不得低于當?shù)刈畹凸べY標準。職工沒有提供正常勞動的,企業(yè)應當發(fā)放生活費,生活費標準按各省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定的辦法執(zhí)行。
三、企業(yè)資金鏈風險
基于新冠肺炎疫情對建設項目回款及施工成本增加的影響,施工企業(yè)的資金壓力問題將加劇,進一步增加財務成本以及逾期還款的違約風險。
應對措施:
1. 申請減免或緩繳各項費用
2020年2月18日,國務院召開常務會議,決定了階段性減免企業(yè)社保費,即除湖北外各省份,從2月到6月可對中小微企業(yè)免征養(yǎng)老、失業(yè)、工傷保險單位繳費,從2月到4月可對大型企業(yè)減半征收上述三項費用;湖北省從2月到6月可對各類參保企業(yè)實行免征。
同時,國務院常務會議還確定了企業(yè)可在6月底前申請緩繳住房公積金,在此期間對職工因受疫情影響未能正常還款的公積金貸款,不作逾期處理。鑒此,建議施工企業(yè)可關注當?shù)爻雠_的相關配套政策,及時申請減免社保費及緩繳住房公積金,降低經營成本。
除上述社保費減免外,施工企業(yè)可根據(jù)當?shù)卣雠_的政策,結合自身企業(yè)性質及租賃的經營場所情況確定是否可以申請租金減免、工地補貼、延期納稅、稅收優(yōu)惠等,具體政策有廣東省“惠企20條”、深圳市“惠企16條”、福田區(qū)“惠企11條”、福田區(qū)住房建設領域“惠企八條”。
2. 申請各項金融優(yōu)惠政策
2020年2月1日,財政部發(fā)布了《關于支持金融強化服務做好新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控工作的通知》(財金〔2020〕3號),提出國家將對疫情防控重點保障企業(yè)貸款給予財政貼息支持,加大對受疫情影響個人和企業(yè)的創(chuàng)業(yè)擔保貸款貼息支持力度,并優(yōu)化對受疫情影響企業(yè)的融資擔保服務。
各地也出臺了相應的金融政策幫助企業(yè)度過疫情期間的生產經營困難,施工企業(yè)積極了解當?shù)氐慕鹑趦?yōu)惠政策,結合自身生產經營需求,申請相應金融優(yōu)惠政策,順利度過本次疫情危機。
四、公益性捐贈潛在法律風險
在全國齊心抗擊疫情之際,各行各業(yè)紛紛捐款捐物,馳援疫情防控工作,履行社會責任。但須確保捐贈行為符合企業(yè)內部制度和外部法規(guī),以避免風險和糾紛。
企業(yè)公益性捐贈中的潛在法律風險:
1. 如企業(yè)公益性捐贈的承諾不能按時兌現(xiàn),則依照《救災捐贈管理辦法》第三十三條規(guī)定,救災捐贈受贈人除有權依法追要捐贈款物,還可向社會進行公告說明。
2. 《中華人民共和國合同法》第七十四條規(guī)定,因無償轉讓財產,對債權人造成損害的,債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。據(jù)此,在企業(yè)的公益性捐贈行為與債權人具有利益沖突時,存在債權人行使撤銷權的風險。在財產未實際交付,債權人當然可以請求法院撤銷債務人的捐贈行為;在財產已實際交付的情況下,則不具有撤銷的條件。
應對措施:
1. 依法履行捐贈協(xié)議
企業(yè)應當依法履行捐贈協(xié)議,按照捐贈協(xié)議約定的期限和方式將捐贈財產轉移給救災捐贈受贈人。對不能按時履約的,應當及時向救災捐贈受贈人說明情況,簽訂補充履約協(xié)議。
2. 加強對外捐贈行為的規(guī)范管理
加強對外捐贈行為規(guī)范管理,規(guī)范公益性捐贈的決策機制,根據(jù)自身經營實力和承受能力,確定對外捐贈支出的額度,有效維護股東權益,避免不當?shù)膫鶛鄠鶆占m紛。
五、訴訟活動法律風險
2020年1月28日,最高人民法院黨組召開專題會議暨應對新型冠狀病毒感染肺炎疫情工作領導小組會議。會議指出,要引導當事人通過網上立案、訴訟、調解、信訪,就近跨域立案,跨區(qū)域遠程辦理訴訟事項,最大限度方便當事人和律師參與訴訟;對開庭等活動原則上推遲,該延期審理的案件依法延期審理。
應對措施:
1. 注意訴訟時效
因本次新型肺炎疫情的發(fā)生以及事后采取的限制措施,可以將疫情及限制措施理解為不可抗力成為一種共識。如果企業(yè)就其債權處于訴訟時效期間的最后六個月內,則可以適用訴訟時效中止的規(guī)定,即由不可抗力導致權利人無法行使請求權的,自訴訟時效中止的原因消除之日起滿六個月,訴訟時效期間屆滿。換言之,在因疫情引起的限制措施解除后六個月內,企業(yè)的訴訟權利都將受到保護。
2. 注意上訴期限
法律對上訴期限無任何可變性規(guī)定,且最高院暫未針對本次疫情中上訴期限的安排進行指示,故為避免因超過上訴期限而喪失上訴期,在出行受限的情況下,企業(yè)應及時通過電話、微信、郵件等人民法院許可的方式向人民法院提交上訴狀。
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